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怒发冲冠为“版权”,老锄头申请河南高院整体回避

发布于 2023-01-30 09:11 阅读(

河南省高院整体回避申请书

申请人:李锋,男,汉族,1979年出生,住河北省保定市竞秀区。

申请事项:请求河南省高级人民法院整体回避,报请***高人民法院或由***高人民法院***外省同级人民法院管辖。

事实与理由:

李锋诉濮阳县文留镇齐庄开心农场、濮阳市原食香农业有限公司(以下简称开心农场)著作权侵权一案,河南省高级人民法院作出(2023)豫知民申5号管辖。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第四十七条***款第(三)项、第三十八条规定,现申请河南省高级人民法院整体回避,具体理由陈述如下:

1. 矛盾冲突的起点与移转

因企业经营需要,申请人李锋设计了老锄头标识并申请注册了商标(左上、以下简称老锄头)。开心农场委托设计了图形商标与“原食香”文字商标(右上、以下简称原食香),开心农场就原食香图形先后做了两次版权登记。在先版权登记信息是真实的,可以证实原食香图形的创作日期晚于老锄头的创作日期,在后版权登记的信息将原食香的创作日期报成了早于老锄头的日期。在商标行政确权阶段。李锋对原食香图形商标提出异议时,开心农场及鼎宏答辩时提交了在后的版权登记造成了商标局的误判,致使商标异议失败。在对图形商标提出无效宣告申请时,申请人将开心农场在民诉一审时提交的在先版权登记证书作为证据及其他相关材料呈送商标局。商标局认定构成著作权侵权,原食香图形商标予以无效宣告,开心农场不服商标局裁定,提起了行政诉讼,目前正在审理当中。

民事诉讼二审阶段,由河南省高级人民法院赵筝、梁培栋、赵玉香三人组成合议庭,赵筝为审判长审理该案件。在审理笔录中,审理法官认为两个图形中的农夫造型相同。在判决书中,居然认定两个图形中的农夫造型不同,对开心农场两个版权登记证书的质疑不予认定,对商标局认定的侵犯著作权的裁定不予采信,对开心农场提交的设计合同造假视而不见,明显的偏袒开心农场,有地方保护主义的嫌疑。申请人提交了几个在先的著作权侵权案件的判决,法官不予采信,违反了“同案同判”的原则。

如果说开心农场主文化程度不高、不熟悉著作权侵权似乎情有可原的话,那么,赵筝法官作为博士,认定事实不清、适用法律错误,性质就更为恶劣,涉嫌枉法裁判,在一定程度上沦为侵权者的保护伞。收到二审判决,申请人编写《博士法官不懂剽窃,河南形成抄袭产业链条?》表明了立场,认为赵筝法官的审判工作更引起了老锄头的怀疑与不满,法院成为利益的相关方。

2. 高院人事安排,可能影响对本案件公正审理。

再审案件由立案庭立案。梁培栋现任立案庭副庭长,二审合议庭法官。维权方在文中多次表达对二审判决结果与法官审理的质疑,不排除其可能会利用立案庭副庭长的身份对再审工作施加影响,不符合再审的程序正义原则。

再审案件由陈红云法官等承办。陈红云,1996年7月起从事民事案件审判工作,任民一庭代理审判员、审判员。2018年在民一庭任职的陈红云法官被评选为***公务员。河南省高院官网的通讯录显示陈红云为民一庭第二合议庭的成员。据公开的资料显示,赵筝在2009年为民一庭审判员,自2022年为民一庭副庭长。赵筝,本科与硕士研究生毕业于郑州大学,是郑州大学法学院的硕士生导师。陈红云与赵筝都是郑州大学研究生,师出同门,有同窗之谊。让民一庭的陈红云法官再审审理民一庭赵筝副庭长的案件,这难不成真成为“人为刀俎、我为鱼肉”的节奏吗?这样的安排更加重了申请人对梁培栋法官利用职权施加影响的猜测。当然,公文显示陈红云为民四庭法官,其何时从民一庭调到民四庭、赵筝副庭长是否曾任陈红云的直属***,申请人也不得而知。

河南省高级人民法院2011年11月3日作出的(2008)豫法民初字第1号判决书显示,在某项目转让合同纠纷中,韦贵云担任审判长、代理审判员王克磊、赵筝组成的合议庭,因工作调整组成人员于2010年3月3日变更为审判员韦贵云、代理审判员张黎东、陈红云。该可以证实两位法官的交集明显,时间持续性长。

***高人民法院主办的中国裁判文书网,陈红云参与的房地产、建筑施工、房屋买卖合同等领域的案件占据相当大的比例,可谓是房产领域的审判业务专家。通过设置河南省高级人民法院、陈红云、知识产权与竞争纠纷等关键词查询,发现陈红云法官从来没有审理过知产案件。陈红云法官法学理论及工作实践的能力与水平或许不容置疑,但其对著作权侵权纠纷的理解与把握未必驾轻就熟。陈红云虽年长于赵筝、梁培栋,但其在审理中可能会考虑职位高于自身的两位副庭长微妙关系,进而会影响公平审理。术业有专攻,安排从未审理过类似案件的法官承担再审工作,这再一次印证了梁培栋法官利用立案庭副庭长的身份干预的可能性。

3. 梁培栋法官“年龄小、升职快”,越级提拔耐人寻味。

高校法学,言必称五院四系。河南高校法学,郑州大学可谓高举榜首,河南大学、河南财经政法大学等位居其后,河南农业大学法学实力一般。

据公开资料显示,宋旺兴,1968年出生,河南林州人,西法大硕士,武大博士,郑州大学特聘教授,1998年起任职河南高院。赵筝,约1978年出生,2006年郑大法律硕士,2021年博士,2006年起任职省高院,郑大硕士研究生导师。关晓海,1977年出生,河南宁陵人,西安交大研究生,2006年参加工作。陈红云,1974年出生,河南鲁山人,郑州大学法律硕士,1996年7月起从事民事案件审判工作。梁培栋,约1984年出生,河南农大法学本科,2007年起任职于河南省高院。从几位法官毕业院校、学历、工作时间等多维度分析,梁培栋法官均处于劣势,而现在的工作职务是宋旺兴副庭长、关晓海副庭长、梁培栋副庭长、赵筝副庭长、陈红云审判长。

审判长不是固定职位职称,是在审理案件时临时***或担任的。从理论上审判长是面对疑难复杂案件具备完全胜任能力的审判员,从组织结构上审判长在审判员与副庭长之间起到承上启下的作用,从人才梯队上审判长是副庭长的后备军。河南省高院的通讯录将审判长作为职位名称单独公布,印证了上述推断。河南人大常委会通过的法院人事任免或平调、或升迁。查询其他升迁副庭长法官简历,副庭长的履历均有若干年审判长的工作经历。从裁判文书网查询显示,梁培栋作为审判员参与案件的***早记录是2017年6月7日作出的(2017)豫民终345号判决书,目前并没有梁培栋作为审判长的裁判信息。从具体工作中显示,梁培栋可能是宋旺兴的爱徒、是赵筝的跟班。其他的法官升职途径是审判员——审判长——副庭长,梁培栋的升职途径是审判员——副庭长,这属于实质意义上的越级提拔。

从法院实践的角度分析,高院副庭长为副处级,高院副庭长与基层法院法院级别相同。2022年内蒙古全区基层法院院长平均年龄44.5岁。电视剧《底线》方远升任副院长时已45岁,叶芯学而优则仕入职即科级。按照6岁+6年+3年+4年+入职年限统计,梁培栋在38岁成为副处级法官等同基层法院院长,“年龄***小、升职***快”,耐人寻味!按照当前法官考评晋级体系所任职务、德才表现、业务水平、审判工作实绩、工作年限等指标,如果说关晓海入职***高院三年、赵筝博士进修升任副庭长水到渠成的话,那么梁培栋何以胜出?除非是梁培栋法官付出了超越常人的努力、取得非凡的成绩。要说梁培栋完全靠着自己的努力获得当前职位,在众多的差距与不足面前实现了“弯道超车”,值得深思。极为钦佩陈红云法官俯首甘为孺子牛的敬业精神,深刻体会到年龄倒挂宋旺兴博士存在的挫败与无力之感。依任后表现,梁庭长于公视察调研指点江山、于私拉人脉聚人气冀望将来。在当前官场生态实践中,不宜轻易排除其得到体制内副院级或副省级以上的***支持与指点的可能性,这有可能影响该案件的公正审理。

4. 赵筝法官可能受到上级或好或赖的支持或指令,加深了申请人对再审审理的顾虑,需要高院整体回避。

在接到“拜耳侵权案”时,民三庭副庭长宋旺兴、审判员赵筝调解,并签订了调解方案。申请人李锋在《揭开“河南拜耳侵权案”神秘面纱,经典 or 错案?》中分析可以推测出,任何的成果与业绩理应归属当事人双方的沟通与法官从中的协调与努力。在当时的社会环境下调解尚可理解,但是赵筝法官却将无视***、独占其功,从2014年到现在多次宣传该案件,在近期新闻中使用其位居其中的图片,误导公众认为其为其首要的业绩与努力,这是失真的新闻,涉嫌虚假宣传。随着法制观念的逐步完善,类似的案件越来越多的可能适用惩罚性赔偿措施。时过境迁,近期的宣传与报道就显得不合时宜。案件已经过了七八年,还不停的炒冷饭在河南省高院官方自媒体宣传报道,并且离案件的本来真相越来越远,不排除可能会有高院某负责文宣的***支持、纵容、默认赵筝无视直属***宋旺兴的感受,进行虚假宣传与报道,增加自身的曝光率以获得自身的影响力。

在收到二审判决以后,申请人曾多次在高院的官方账号、自媒体账号反馈该案件的相关信息与赵筝博士涉嫌枉法裁判的信息,均被屏蔽与删除。在一个程度上更印证了文宣部门或***可能对赵筝博士“额外”的偏袒与关照。申请人不得不借助自身企业平台写文章阐述立场与观点。

对于***审判专家来说,赵筝法官理论扎实、审判经验丰富,我等必须予以正视与肯定。对于芝麻大的本案,赵筝证据三性认定混乱、同案同判原则弃之不顾、审理与判决完全相左,实在是匪夷所思。站在赵筝角度分析,人在职场或许身不由己吧。杜绝人情案、关系案,让法官独立行使审判权,任重而道远!

5. 胡道才院长对赵筝、梁培栋法官有推荐之情,理应回避。

2022年5月24日至26日,河南省第十三届人民代表大会常务委员会第三十二次会议在郑州举行,河南省高级人民法院胡道才院长列席了本次会议。大会通过人事任免议案,任命赵筝为民一庭副庭长、梁培栋为立案庭副庭长。根据《中华人民共和国法院组织法》的规定,审判员、副庭长、庭长、审判委员会委员的任免,由院长提请人民代表大会常务委员会任免。事实上,法院对法官的提任管理具有直接的、实时性、实质性的权力,人大常委会对法官的任免具有程序性、监督性、确认性的权力。法院内部存在着司法行政化的现象,而院长是法院整体意志的主要决策者与执行者,胡道才院长在职能上对两位法官有推荐之情、提拔之责,院长从心理上难免有翅护之心、偏爱之意,有违程序正义的观念。

多年来,高院正能量欠缺,处于深度旋涡当中,41名法院干部撤职案、张立勇、王树茂、赵红光、曹卫平、谢德安、谢红星、李长根等堪称惊天爆料,可谓前仆后继有碍观瞻。对于本案,三岁小孩都看出农夫一样,赵筝博士法官非得说农夫造型不同,申请人还能回到此处维权?况且,二审合议庭的两位法官都业已“加官进爵”,高院人事安排是否存在着“逆向淘汰”的可能性,不宜轻易排除。公生明、廉生威,法院更应有尊严,绝非德云社、亦非马戏团!树正气、守纪律、强团建,胡院长的担子沉甸甸。期待高院法官都成为李庆军式的好法官,不忘初心方得始终。

6. 法院整体回避有利于息诉止争,促进社会和谐。

申请人认为,本案件实属开心农场无识、鼎宏设计抄袭、泽实律所马燕飞添油加醋、中高院拉偏架,多方多次博弈造成的局面。对于老锄头标识,申请人有着不容置疑的著作权,绝非公有领域的公用要素。老锄头标识是农民的形象代言人,是***重要的无形资产,是企业的生命。河南高院整体回避,排除地方保护主义的干扰,排除法官之间的人情世故,有利于实现息诉止争,大大地降低申请人穷尽再审、抗诉等公力救济后寻求私立救济、对开心农场实控人齐方科在河南省外采取正当或不正当行为的可能性、防止恶性刑事案件的发生,惩恶扬善促进社会和谐。

7. 法院整体回避的依据及实践

回避制度是正义的基石,中外古往今来有之。比如《唐六典》规定“凡鞫狱官与被鞫人有亲属、仇嫌者,皆听更之”。任何人不能做和自己案件的法官,此为戈尔丁关于裁判中立的三大规则之一。申请人申请一位或者几位法官回避,属于狭义回避;申请人申请所有法官回避,属于广义回避;回避与变更管辖制度存在着有机联系。《民事诉讼法》第四十七条规定,审判人员有下列情形之一的,应当自行回避,当事人有权用口头或者书面方式申请他们回避:……(三)与本案当事人、诉讼代理人有其他关系,可能影响对案件公正审理的。《民事诉讼法》第三十八条规定,有管辖权的人民法院由于特殊原因,不能行使管辖权的,由上级人民法院***管辖。

在***高人民法院主办的裁判文书网中,以“法院整体回避”与“民事案由”为关键词搜索,发现申请整体回避并得到支持的案例与裁定比比皆是,比如:江苏高院作出的(2021)苏民辖40号裁定、陕西省延安市中级人民法院(2022)陕06民辖6号裁定、山西省忻州市中级人民法院(2021)晋09民辖20号裁定、陕西省西安市中级人民法院(2021)陕01民辖114号裁定、湖南省永州市中级人民法院(2022)湘11民辖71号裁定等。类比此案件,河南省高级人民法院宜整体回避。

尊敬的河南省高级人民法院,根据***高人民法院制定的《关于完善四级法院审级职能定位改革试点的实施办法》,申请人放弃认定事实、主要证据的异议并在再审申请书中予以声明,冀望摆脱地方保护主义的羁绊期待***高院受理。***高院根据第十三条规定由贵院审查。提交回避申请,可能会由贵院或省外同级法院审查。申请人认为,放弃事实审异议换取***高院受理,虽不大情愿但也较为合理;如若放弃事实异议,案件又交由省院审理,则使申请人更加身处危局。《实施办法》的规定让申请人增加义务而无相应权利,这不符合权利义务匹配性原则。能否赋予申请人对“原判决、裁定认定的基本事实、主要证据和诉讼程序无异议”与“再审申请书中声明”条款的反悔权,赋予相应的救济措施保持微妙的平衡,符合程序正义的价值观念。我等顾虑,烦请贵院转达。

综上所述,赵筝、梁培栋等法官涉嫌枉法裁判可能影响公正审理,因为上下级关系、工作交往等原因牵扯到法院全体法官。任何人不得做自己案件的法官,为了实现程序价值、维护法律公信力,现请求河南省高级人民法院整体回避,由***高人民法院或由***高人民法院***除申请人所在地河北省外同级人民法院管辖。

此致

河南省高级人民法院

申请人:李锋

二0二三年一月二十三日

附:

1、江苏省高级人民法院(2021)苏民辖40号裁定

2、陕西省延安市中级人民法院(2022)陕06民辖6号裁定

3、山西省忻州市中级人民法院(2021)晋09民辖20号裁定

4、陕西省西安市中级人民法院(2021)陕01民辖114号裁定

5、湖南省永州市中级人民法院(2022)湘11民辖71号裁定